以工程名非法開挖礦石
① 偷挖金礦，盜竊罪還是非法采礦罪
在刑事審判實務中，關於擅自開采礦藏行為的定性，不同的法院有不同的判例。而不同的罪名認定，被告人面臨的刑罰將會存在天壤之別。本文通過一具體案例，分析律師在個案的辯護思路，以窺非法采礦案常用的辯護策略。
一、案情簡介
公訴機關指控，被告人甲某同乙某先後組織多人在甲某承租的養殖場地下盜挖金礦石，並將挖得的金礦石運至金礦加工廠提煉黃金。自2008年至2013年，共獲取黃金3萬多克，鑒定價值600多萬元。公訴機關認為甲某、乙某等以非法佔有為目的，秘密竊取國家所有的礦產資源，數額巨大，遂以盜竊罪起訴至法院。
二、此罪與彼罪
公訴機關所指控的罪名是否准確，是律師首先考慮的問題。律師接受委託後，經調取並深入研究案卷資料，認為該案定性為非法采礦罪更符合法律規定，並且涉罪金額也存在較大出入，於是確立了罪輕辯護的思路。
（一）盜竊罪與非法采礦罪的規定
盜竊罪，顧名思義，就是以非法佔有為目的，秘密竊取公私財物的行為，其法定最高刑為無期徒刑。公訴機關認為，本案甲某等人將本屬於國家的金礦石通過秘密手段竊取並加工提煉成黃金，通過一系列行為將國家的礦產資源轉變成自己的財富，是典型的盜竊行為。
非法采礦罪，是一種法定犯罪，根據現行刑法規定，是指違反礦產資源法的規定，未取得采礦許可證擅自采礦，擅自進入國家規劃礦區、對國民經濟具有重要價值的礦區和他人礦區范圍采礦，或者擅自開采國家規定實行保護性開採的特定礦種，情節嚴重的行為，其最高法定刑為7年。律師認為，乙某等人違反國家的礦產資源管理制度，擅自開採金礦的行為，更符合非法采礦罪的犯罪構成。
（二）盜竊罪與非法采礦罪的辨析
結合本案案情，談一下盜竊罪與非法采礦罪的具體區別。
1.從犯罪客體來看，盜竊罪所侵害的是公私財物的所有權，而非法采礦罪侵害的是國家對礦產資源的所有權以及國家對礦產資源開採的管理制度。甲某等人的非法采礦行為，違反了法律規定，擅自開採金礦，其破壞了金礦資源和市場管理制度。其行為的侵害對象，不只是金礦石所有權，還包括自然環境、場所安全與健康、社區關系以及經濟的可持續發展等，這是「盜竊罪」的概念所不能涵蓋的。
2.從犯罪客觀方面來看，甲某雇傭工人下井開採金礦石，開挖礦井和巷道，有人負責通過圖紙尋找礦脈，有人負責鋪設雷管、炸葯，工人的分工比較明確，其作業方式符合礦產開採的基本模式，其所付出的人工、技術和風險成本是盜竊罪所不能比擬的，相比於盜竊罪，非法采礦罪的可譴責性應大大降低。
3.從立法者的立法本意來看，非法采礦罪是因人類社會的發展，資源日漸稀缺，國家出於對礦產資源和管理制度的保護，才制定的一種法定犯罪，這與隨著人類的出現就存在的盜竊罪等自然犯罪所保護的社會秩序有本質不同。它會因國家不同時期的法律、政策變化而有所改變。
所以，甲某等人的行為需要考慮多種因素進行綜合考量、定性，不能簡單地以「盜竊罪」一言蔽之。
三、關鍵的轉折
（一）「從舊兼從輕」
刑法與其他部門法相比，一個重要的區別就在於，刑法的實施遵從「從舊兼從輕」的原則。2011年，《刑法修正案（八）》針對非法采礦罪的認定作出調整，這一重大變化應足以引起辯護律師的重大關注，而正是這個變化，給了律師一個巨大的辯護空間。
2011年修改前的刑法（以下稱2011年前刑法）關於非法采礦罪的規定是，違反礦產資源法的規定，未取得采礦許可證擅自采礦的，擅自進入國家規劃礦區、對國民經濟具有重要價值的礦區和他人礦區范圍采礦的，擅自開采國家規定實行保護性開採的特定礦種，經責令停止開采後拒不停止開采，造成礦產資源破壞的行為。2003年實施的《最高人民法院關於審理非法采礦、破壞性采礦刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》（2016年已作廢）第一條規定：
「違反礦產資源法的規定非法采礦，具有下列情形之一，經責令停止開采後拒不停止開采，造成礦產資源破壞的，依照刑法第三百四十三條第一款的規定，以非法采礦罪定罪處罰：
（一）未取得采礦許可證擅自采礦；
（二）擅自進入國家規劃礦區、對國民經濟具有重要價值的礦區和他人礦區范圍采礦；
（三）擅自開采國家規定實行保護性開採的特定礦種。」
通過上述規定可見，在2011年以前，構成非法采礦罪的一個前提是存在「經責令停止開采後拒不停止開采」的情節，而公訴機關提交的材料中，並沒有能夠證明甲某等人曾被責令停止開採的情況！事實上，甲某所採挖的也都是無人問津的尾礦，一直沒有引起當地管理部門重視。所以，一旦認定甲某等屬於非法采礦，本案被告人在刑法修改之前的2008—2011年間的採挖行為是不構成犯罪的。
那麼，根據2011年之後刑法的規定，本案被告人在2011—2013年期間的犯罪行為又如何處罰？
首先應明確一下，國務院1988年發布的《國務院關於對黃金礦產實行保護性開採的通知》將黃金礦產列為實施保護性開採的特定礦種。最高法、最高檢於2016年發布的《關於辦理非法采礦、破壞性采礦刑事案件適用法律若干問題的解釋》中規定，開采國家規定實行保護性開採的特定礦種，開採的礦產品價值在25萬元至75萬元以上的，屬於情節特別嚴重，可處三年至七年有期徒刑。遺憾的是，從被告人2011—2013年期間所採金礦石的價值來看，也已經達到非法采礦「情節特別嚴重」的標准。
（二）量刑的情節
雖然甲某等人所採挖的礦石價值達到了「情節特別嚴重」的量刑檔次，但律師認為乙某在本案中只是起到輔助性作用，在案件審理過程中能夠真誠悔罪、主動上交非法所得並積極繳納罰金，無前科劣跡，應予減輕處罰。最終，法院採納了上述辯護意見，以非法采礦罪對被告人乙某依法減輕處罰並適用緩刑。
四、小結
綜合全局，本案突出的特點有兩個，一是涉及法定犯的辯護思路，二是運用了「從舊兼從輕」的刑法原則，才得此突破性的轉折。
法定犯罪往往隨著國家政策、某一行業、社會發展等因素，在不同的時期會規定不同的犯罪構成。這也是有些律師認為法定犯容易進行無罪辯護的原因。另外，法定犯與往往具有較大惡性的自然犯相比，其可譴責性也比較低，如果存在罪輕情節，容易獲取從寬處罰機會。另外，律師作為專業的法律人士，應該時刻掌握法律的新舊更替，尤其是在刑事領域，應結合「從舊兼從輕」原則，有效維護當事人合法權益。
② 青海「隱形首富」祁連山非法採煤是怎麼回事
祁連山生態環境保護問題三年前被中央通報，製造這一區域生態災難的，是一家名為青海省興青工貿工程集團有限公司（以下簡稱「興青公司」）的私營企業。興青公司董事長馬少偉號稱青海「隱形首富」，14年來盤踞木里礦區聚乎更煤礦，涉嫌無證非法採煤2600多萬噸，獲利超百億元。
令人難以置信的是，在歷經兩輪中央環保督察和青海省叫停木里煤田礦區內一切開採行為、開展生態環境整治的背景下，興青公司在木里聚乎更煤礦的非法開采也未受到撼動，時至今日其打著修復治理的名義仍在進行掠奪式採挖，生態舊債未還又添新賬。
2019年7月14日至8月14日，中央第六環保督察組對青海省開展環保督察。據興青公司內部人士透露，督察組到天峻縣開展下沉督察，興青公司在聚乎更一井田煤礦的開采停了三天，督察組離開的第二天即恢復開采作業。
「每逢領導前來視察、檢查工作和執法檢查，興青公司就臨時停產一兩天，並將採煤機械設備全部轉移到渣山整形工地，用礦渣堵死通往採煤區的道路。 」興青公司內部知情人士對記者說，經常是白天迎接檢查、夜間組織開采，或者上級領導、執法人員前腳剛離開、後腳就恢復生產。
《經濟參考報》記者了解到，為了應對青海省執法部門的監督檢查，2020年7月28日起興青公司停產四天。31日下午14時左右，檢查人員離開，16時興青公司即通知各採煤隊恢復當日夜班開采。
據興青公司內部人士透露，通常情況下公司24小時作業，但每次有領導和執法人員前來礦區，公司都能事先得知消息，將礦體和挖出的煤炭或用土掩蓋，或用綠色蓋土網予以覆蓋，看似綠色草坪﹔檢查人員一離開，立即恢復作業。
就聚乎更礦區一井田煤礦非法開采問題，《經濟參考報》記者致電馬少偉，馬少偉表示：「煤礦一直在停產著呢。」
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假文件奪取千億礦權糾紛
《經濟參考報》記者查詢工商登記資料發現，興青公司為家族性企業，由父子四人持股，股權結構為：馬登科（其父）占股20%，馬少偉占股40%，馬邵雲（其弟）占股20%，馬邵雄（其弟）占股20%。據了解，馬登科曾任青海省政協委員；馬少偉則曾是西寧市政協委員，因實際控制和運營聚乎更礦區一井田煤礦，被當地人稱為青海「隱形首富」。
兩年前，《經濟參考報》曾披露興青公司憑借一紙疑似造假的青海省商務廳紅頭文件，非法將青海省紫金礦業煤化有限公司（以下簡稱「紫金公司」）全部股權據為己有，而此前陝西金土地實業有限公司（以下簡稱「金土地公司」）就其出資紫金公司與興青公司以「零投資」奪走紫金公司估值千億元的聚乎更一井田礦權，引發金土地公司長達15年的維權訴訟。
這場假文件奪取千億礦權糾紛曾引起廣泛的社會關注。據悉，商務部、青海省紀委最終查明，作為決定聚乎更一井田千億礦權歸屬的關鍵證據，青海省商務廳發出上述紅頭文件即作收回撤銷處理，其為無效文件即無效證據。2020年5月，陝西省西安市中院一審判決認定，金土地公司為紫金公司實際出資人。
據了解，在青海商界，讓馬少偉名聲遠揚的不僅僅是其涉足木里煤炭開采多年擁有巨額財富，更因為其擁有深厚的政商關系，在兩者之間行走得游刃有餘。2019年1月，青海省自然資源廳的相關公示顯示，馬少偉任法定代表人的青海不凍泉礦泉水有限公司，以1870萬元的對價獲得青海海西州茫崖小冒泉地區162.82平方公里的鉀鹽礦預查探礦權。據專業人士測算，該區域鉀鹽礦區塊礦藏市值應在百億元以上。